董事会结构与运作的立法思考.docVIP免费

董事会结构与运作的立法思考2001-08-08公司董事会，处于公司法人治理结构的枢纽地位，对公司生存与发展具有决定性作用。因此，如何完善董事会的结构与运作，对于建立健全符合市场经济规律，适合我国国情的现代企业治理机制，具有举足轻重的地位。一、我国公司法中关于董事会法律制度的缺陷（一）董事会的结构不够合理。表现在三个方面：第一：有关董事会的组成规则没有明文规定。股东大会由股东组成，监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，唯独董事会没有规定组成规则，这样就不便于实际操作，致使董事会的构成人员中很少有小股权代表，多为国家股及法人股代表大股东垄断现象比较严重。第二：由于我国公司法对董事会的个人条件没有予以规定，造成了董事会的组成人员素质达不到科学决策的要求。因为董事会是股份有限公司日常经营决策机构和业务执行机构，担负着日常经营决策和业务执行的重任，因而就必须要求其组成人员具有较高的素质和一定的专业水平，其董事的选任适当与否直接关系到公司的运营成败。第三：董事会成员绝大多数是企业的经理人员（内部人），同时，董事会普遍缺乏一些辅助机构，如财务审计委员会、报酬与提名委员会等。在一些企业，董事会下虽然设立了投资委员会、审计委员会等机构，但作用很有限。（二）股东大会权限过大，决策机构职能弱化。随着公司的发展和证券市场的发达，资本证券化，股东多元化，股票经常易手他人，股东分散，这些特点决定了需要加强专门经营机构——董事会的作用，使公司在瞬息万变的市场中作出准确灵敏的反应。因此，西方发达国家的公司组织机构都经历了由“股东会中心主义”到“董事会中心主义”的发展过程。但从我国公司立法来看，仍存在“股东会中心主义”的残余。比如《公司法》明确规定股东大会是公司的权力机构，它的权限也明显多于董事会，其中明显应由董事会决定的公司年度财务预算方案、决算方案、公司发行债券等，也要由股东大会作出决议。股东大会权限过大，导致决策机构职能弱化，不适应市场的要求，因而《公司法》必须尽快作出调整。（三）董事长兼任总经理，有悖公司法的立法精神。董事长与总经理分设是世界各国公司制度的惯例。由于两者分设，形成相互制约的机制，公司管理的透明度大大增加，而营私舞弊的机会则大大减少，形成一层有效的内部监督机制。而我国《公司法》却未对此作出明文规定，致使实践中股份公司的董事长兼任总经理的现象相当普遍。据对全国530家上市公司的调查，董事长和总经理一人兼的有253家，占总样本数的47.7％，而且有相当一部分人是由政府部门或上级主管部门提名的，其权力极有可能膨胀，因而严重越位，侵犯股东权益的现象将不可避免，董事长兼任总经理自然更会雪上加霜。（四）我国董事会“形骸化”现象比较突出。现代公司法为追求效率，已显露出进一步弱化董事会作用，强化具体经营者（董事会、经理）功能的发展趋势。这种发展趋势使得董事会形同虚设，造成了所谓的董事会“形骸化”现象。造成我国董事会“形骸化”的原因主要来自以下两方面。1．董事会与经理之间的权限规定交叉重叠、模糊不清。我国《公司法》在第119条详细规定了经理的职权，该条对经理的职权的规定和董事会的权限规定雷同。这就产生一个问题，不同组织机构的设立，应该享有不同的权限，承担不同的法律后果。但是我国《公司法》对股东会、董事会、经理的权限规定交叉重叠、模糊不清，造成各个机构之间权限不分，难以确定公司的实际负责人。而且，又会导致权力集中于经理，可能使董事会沦为虚设。我国公司法对经理地位的规定与日美等国不同。从日、美国家公司法律的规定可以看出：经理是公司章程任意设定的常设业务机关，不是公司的必设机构，是通过章程特别委任的代理辅助董事会执行业务，并隶属于董事会的机构，经理与公司是代理关系，在章程授权范围内代表公司，执行职务；而我国公司的经理地位与此不同，经理是在董事会领导下的公司法定机构，经理的设置、职权等都由公司法作出明确规定，经理依照公司法的规定执行职务，向董事会负责。这实际上把传统公司法上的董事会的权力一分二，即决策权归董事会，执行权归经...